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巴勒斯坦法律论文 巴勒斯坦法律风险评估报告

2018-12-14 15:05:36来源:组稿人论文网作者:婷婷

  第一章贸易投资情况基本概述

  一、巴勒斯坦经济概况

  在巴勒斯坦经济中,政治扮演着至关重要的角色,缺乏和平稳定的政治环境导致巴勒斯坦经济呈现一种非可持续发展状态。例如2000年9月的巴以暴力冲突给巴勒斯坦经济造成重创;冲突过后,巴勒斯坦失业率高达40%,到以色列工作人员从150000人骤降至15000人,几乎一半人口生活在贫困线以下,投资几乎不复存在。

  如2014年加沙战争给巴勒斯坦经济造成了17亿美元的损失;2016年,巴勒斯坦失业率仍然高达27%。

  虽然战争与动荡一直阻碍着巴勒斯坦的发展,但是巴勒斯坦人民的不屈不挠仍然给巴勒斯坦经济发展带来了一丝希望。根据世界银行统计的数据(见图表一)可知,2003年巴勒斯坦GDP仅为39.68亿美元,而2013年,GDP为124.76亿美元,十年间,GDP增长了2倍。2016年GDP为133.97亿美元,约比2013年增加了10亿美元。

  同时,世界银行的数据(见图表二)

  显示了巴勒斯坦2013年至2016年的GDP增速,虽然与通过图表一GDP数值计算出来的增速存在一定的差异,但是总体上呈现的是一个正增长的状态。仅个别年份出现了负增长:世界银行数据中2006年和2014年为负增长,根据GDP值计算数据中2015年为负增长。其中,世界银行提供的数据中,2016-2018年的GDP增速为预估数值;根据此预估,2018年巴勒斯坦的GDP增速约为3.6%。

  然而,巴勒斯坦的经济发展存在着一些问题。

  第一,巴勒斯坦的经济基础薄弱,经济发展基数较小。虽然从2003年至2016年,巴经济处于不断增长的状态,但是2003年时巴GDP仅为39.68亿美元,占当年世界GDP总量(388764亿美元)的0.01%。2016年,巴GDP占世界GDP总量(755435亿美元)的比例也仅为0.017%,占比仍未达到0.02%。

  第二,巴勒斯坦经济发展极不稳定。不论是从世界银行的数据还是根据GDP值计算出来的数据来看,巴勒斯坦GDP增速都是波动起伏大的折线。2003年至2016年,GDP增速的最大落差(即最高增速与最低增速的差额)达到了20%左右,这表明巴勒斯坦经济发展是极度不稳定的。

  (一)巴勒斯坦对外贸易概况

  1.商品及服务外贸概况

  图表三和图表四展现了2003年至2016年间巴勒斯坦的商品和服务外贸概况。

  其一,商品贸易方面。从2003年至2014年,巴勒斯坦进口缓慢增长,2015年有所下降后2016年开始回升。对外出口方面,也基本处于缓慢增长状态,仅2009年和2016年同比有所下降。随着贸易额的增长,巴勒斯坦的贸易差额也随之增长,但属于负增长,即巴勒斯坦在国际贸易中,一直处于逆差状态,并且贸易额越大,逆差也越大。

  其二,服务贸易方面。巴勒斯坦的服务贸易基本上发生在与以色列之间,这主要是由于以色列对巴勒斯坦的封锁所造成的。相较于商品贸易,服务贸易整体进出口额较小。但是,与商品贸易存在大逆差的严峻形势相比较,服务贸易上,除个别年份处于逆差地位外,巴勒斯坦基本上处于顺差地位,这主要得益于巴勒斯坦劳动者在以色列工作所带来的劳务收入。由此也可以看出,巴勒斯坦经济对以色列的依赖程度较高。

  2.外贸对经济的影响

  从图表五的数据可知,从2003年至2016年,巴勒斯坦的外贸依存度一直徘徊在45%-70%的比重范围之内,主要原因是进口依存度占比过高,基本位于40%-60%之间。这表明巴勒斯坦在国际贸易中,众多商品依赖于国际市场,反映了巴勒斯坦自身资源及商品匮乏的境地。而始终低于10%的出口依存度则表明巴勒斯坦产品进入国际市场的规模较小,外需对经济的拉动作用较弱。出口依存度低一方面反映了巴勒斯坦自身经济发展动力的不足,一方面与以色列的经济封锁具有一定程度的联系。此种贸易进出口比重是投资者在巴进行投资时需要予以考虑的。

  图表五:巴勒斯坦外贸依存度外贸依存度是指进出口总额、出口额或进口额与国民生产总值或国内生产总值之比,是开放度的评估与衡量指标,具有反映一个地区的对外贸易活动的作用。

  (商品)

  年份外贸依存度

  (贸易额/GDP*100%)进口依存度

  (进口额/GDP*100%)出口依存度

  (出口额/GDP*100%)200352.4245.367.06200462.0254.827.21200562.1555.226.93200663.6756.197.47200768.9659.649.32200860.3051.948.36200956.6749.557.13201050.8844.426.46201148.9241.807.13201248.5841.646.93201348.6141.397.22201452.1244.697.42201548.7941.237.56201646.9540.046.91

  (二)巴勒斯坦投资概况

  投资概况是指巴勒斯坦对外直接投资及吸引外国投资者对巴进行直接投资的情况。从图表六可知,从2009年至2016年,虽然外国投资者对巴直接投资总量不大,但却是处于逐步增长的态势。虽然增长量并不大,但也一定程度上表明巴勒斯坦对外国投资者仍然存在着微弱的吸引力。而在对外直接投资方面,巴勒斯坦则明显不足:2009年至2016年,累计对外投资21.88亿美元,年度对外直接投资最大量为2015年的4.45亿美元。

  虽然巴勒斯坦每年从国际社会获得大量的援助,但是援助无法填补投资的缺口,更无法替代投资,达到与投资一样的效果。援助仅为授之以鱼,投资则为授之以渔。投资的缺乏导致了巴勒斯坦经济活力不足,无法实现可持续的发展。

  如果以拉动中国经济发展的“三大马车”(投资、消费和出口)为参照物,出口与投资两大马车对巴勒斯坦经济的拉动力明显薄弱。另外,巴勒斯坦一半以上人口生活在贫困线以下的状态使得消费也并未成为巴勒斯坦经济的发展动力。巴勒斯坦的经济发展仍然面临着内忧外患的困境,道阻且长:既需要巴勒斯坦自身的努力,也需要国际社会的鼎力援助,更需要巴勒斯坦与国际社会一起为巴勒斯坦发展贸易及投资创造良好的环境。

  二、中巴双边贸易概况

  自1995年12月中国在巴勒斯坦设立办事处起,中巴两国便开始了贸易往来。2005年,中国与巴勒斯坦签订了包括《中华人民共和国政府和巴勒斯坦国政府经济技术合作协定》在内的多个经贸合作协议。2014年6月,习近平主席在中阿合作论坛部长级会议上提出中阿共建“一带一路”,构建“以能源合作为主轴,以基础设施建设、贸易和投资便利化为两翼,以核能、航天卫星、新能源三大高新领域为突破口”的“1+2+3”合作格局。

  在2017年中国——阿拉伯国家博览会的开幕式上,商务部副部长钱克明指出中国与阿拉伯国家是建设“一带一路”的天然合作伙伴。巴勒斯坦作为阿拉伯国家的重要成员,自然被纳入到“1+2+3”的合作格局之中,也是建设“一带一路”的天然合作伙伴之一。2017年11月30日中巴共同签署启动中国-巴勒斯坦自由贸易协定联合可行性研究的谅解备忘录,正式启动双边自贸区建设进程。

  (一)双边贸易额

  虽然中巴两国自1995年起就开始了双边贸易往来,但是由于巴勒斯坦国内局势的动荡不安及以色列对巴的封锁,中巴双边贸易发展并不顺畅,双边贸易额较少(见图表七)。2000年时中巴之间双边贸易额仅为623万美元,其中中方出口为615万美元,进口为8万美元。随着巴勒斯坦与以色列关系的和缓以及巴勒斯坦国家构建的推进,中巴之间贸易缓步发展起来,尤其是到2007年,中巴双边贸易额达到3000万美元。近年来,在中国的大力倡导下,以古中国丝绸之路为基础建立起来的“一带一路”,为中巴双边贸易的发展带来了机遇。2017年(截止11月),中巴之间双边贸易额达到6365.4万美元,约为1995年贸易额的20倍,为2000年贸易额10倍以上,为2007年贸易额2倍以上。

  图表七:中巴近20年双边贸易额(单位:万美元)

  年份双边贸易额中国进口中国出口差额(中方顺差“+”,中方逆差“-”)19953732371+36919962863283+28019973208312+30419988661865+86419996141613+61220006238615+60720014945489+48420049927985+9782007380003800+380020092000---20147562.108.607553.50+7542.9020157099.1044.307054.80+7010.5020165961.7030.905930.80+5899.902017(至11月)6365.4011.706353.80+6342.10

  (二)双边贸易领域

  中国出口巴勒斯坦的主要贸易产品是鲜、冻牛肉和机电产品、鞋类、服装、医药品、礼品、皮包和纺织品等,从巴勒斯坦进口的主要贸易产品是皮革制品。

  (三)双边贸易问题

  巴勒斯坦作为“一带一路”沿线国家,与2010年以前的贸易额数据相较,近几年随着“一带一路”的推进,中巴双边贸易额有了显著的增加,却是一种极度不平衡的贸易增长模式。

  从图表八可以看出,中巴双边贸易差几乎与贸易额持平,巴勒斯坦在中巴双边贸易中存在着严重的逆差,甚至可以说是中方对巴方的单边贸易,而非国际经贸合作中的双边贸易。同时,随着贸易额的增长,巴勒斯坦的逆差也随之增长,此种贸易增长模式是极度失衡的。

  造成中巴双边贸易发展极度不平衡的原因主要源于巴勒斯坦的国内形势。第一,巴勒斯坦面积狭小,资源缺乏,国内经济过度依赖于外国援助以及以色列,巴勒斯坦约有70%的商品和80%的服务来自于以色列,并由以色列代收巴税款。第二,巴勒斯坦国内市场狭小,经济发展缓慢,可供出口产品少;第三,巴勒斯坦经济长期遭受以色列的封锁,导致国际贸易成本增加,巴勒斯坦贸易成本与其他地区相比较增高了约30%;第四,巴勒斯坦政治在经济发展中扮演着至关重要的角色,巴勒斯坦长期的战争和动荡不安以及加沙地带和约旦河西岸地区的长期分裂严重阻碍了国内经济发展,如2014年战争迫使50万人离开加沙,众多中产阶层逃离家园,触发经济衰退。

  (四)双边贸易前景

  巴勒斯坦内忧外患的发展环境严重制约着巴勒斯坦对外贸易的发展,也使得中巴之间的双边贸易前景充满着未知。然而目前,在中巴两国政府的努力推动下,“一带一路”的构建以及中巴自贸协定建设进程的开启,将会为中巴之间的未来贸易创建一个良好的平台与机遇。

  巴勒斯坦地处地中海沿岸,为欧亚非三大洲的交通枢纽,具有优越的地理位置,早在2000多年前的古丝绸之路就与中国舟车相衔,互通有无。由中国倡导的“一带一路”再次将沿线国家紧密联系在一起,并将巴勒斯坦作为建设“一带一路”的天然合作伙伴之一。中国政府也多次表示,“一带一路”可在中东和平进程中发挥重要作用,期望可以为巴勒斯坦民众带来和平与经济机遇。2017年巴勒斯坦总统阿巴斯表达了巴方希望积极参与“一带一路”建设以及与沿线各国在经济文化和基础设施等领域加强合作的强烈愿望。巴勒斯坦期待在“一带一路”的框架下,和中国的双边贸易能够实现跨越式发展,并不断扩大合作领域。

  2017年11月30日中巴共同签署启动中国-巴勒斯坦自由贸易协定联合可行性研究的谅解备忘录,正式启动双边自贸区建设进程。

  双方同意尽快就共同关注的领域开展研究,并争取早日结束。推动中巴自贸区建设能够为两国经贸关系注入新的活力,进一步扩大双边贸易往来。

  二、中巴双边投资情况

  (一)双边投资概况

  巴勒斯坦的战乱与动荡,严重阻碍了巴勒斯坦对外资的吸引。中国与巴勒斯坦的双边投资并无数据可循,一定程度上表明中巴在双边投资方面几乎处于空白状态。中国主要是通过援建支持巴勒斯坦的建设,多年来,中国对巴援建了40多个项目。

  (二)双边投资前景

  巴勒斯坦内忧外患的发展环境在影响贸易的同时也严重制约着投资的发展,虽然战乱与动荡成为了巴勒斯坦的标签,但是巴勒斯坦也并非投资领域的禁地,对于中巴双边投资前景,仍然具有可期待之处。

  首先,巴勒斯坦的地域优势是吸引投资的因素之一。巴地处欧亚非三大洲的交通枢纽,通过投资于巴勒斯坦有利于借助地理优势将产品销往周边国家或地区。巴勒斯坦与美国、加拿大、欧盟和欧洲自由贸易协会都有自由贸易来往。另外,其与俄罗斯签署的贸易协定授予了两国贸易产品互惠的最惠国待遇。埃及和约旦也与巴勒斯坦签署了自由贸易协定,赋予双边的产品减免税待遇。巴勒斯坦作为阿拉伯国家之一,可借在巴勒斯坦投资的机会将合作延伸至阿拉伯国家,同时沙特阿拉伯给予巴勒斯坦产品优惠待遇。正如巴勒斯坦外长马立基所说:“在投资方面,巴方希中方加大对巴投资,欢迎中方企业参与近期在华举行的投资推介会,并与巴方开展工业园区的规划、建设和投资合作,巴方强调巴工业区企业的产品能够从巴方与阿拉伯国家、欧盟、美国等国家和地区的自由贸易安排中受益。”

  其次,巴勒斯坦发展建设处于刚刚起步阶段,具有较大的投资潜力。巴勒斯坦政府期待中国投资者在农业、工业、通讯和信息技术、能源等领域进行投资。同时,2014年战争使巴勒斯坦经济遭受重创,基础建设成为摆在巴勒斯坦政府面前的首要紧急工作之一。亟待重建的经济形势为投资者提供了相关投资机会。

  再次,巴勒斯坦政府通过建立工业园区,完善相关法律及相关政策,以鼓励投资。巴勒斯坦建立了杰里科、加沙、伯利恒、杰宁等工业园区,以改善和促进投资环境。巴勒斯坦《鼓励投资法》,对外国的投资者在关税上给予优惠,并提供有竞争力的投资机会。巴勒斯坦政府还对一些重大项目给予了激励措施。

  最后,中国与巴勒斯坦政府借助于“一带一路”框架,也在积极谋求双方在投资领域的合作与发展。如2017年巴勒斯坦总统阿巴斯对中国的国事访问、巴勒斯坦驻华大使出席“巴勒斯坦与一带一路--中巴经贸合作投资研讨会”、双方政府出席“中阿合作论坛”以及双边自贸区建设进程的启动等。一系列由双方主导的双边合作机制或包括双方政府参与的多方合作机制或平台的搭建,能够为投资者打造良好的投资环境,创造更多的投资机会。

  三、中巴双边贸易投资发展策略

  在“一带一路”的框架下,中巴之间双边贸易投资的发展,需要解决以下两个大难题:一是发展战略对接问题;二是破解投资金融与市场风险问题。

  发展战略对接,需要中巴两国政府就具体的经济发展计划或合作领域达成共识,才能形成事事皆有的合作基础。“一带一路”项目的落地实施,需要东道国的融资。而巴勒斯坦的财政赤字使得巴在融资能力方面明显不足,在此情况下,双方的合作面临着较大的资金风险。

  在“一带一路”的框架下,双方可以通过以下几个方面来抓住经贸投资机遇。第一,以“发展--安全”观推进中巴经济合作。巴勒斯坦特殊的政治环境与经济形势,使得中国不能以惯有的经贸合作方式来予以对待。“一带一路”对双方都是机遇,但同时也面临着巨大的挑战。如何以发展促进巴安全稳定,从而通过安全稳定的环境促进发展,以及保证中国贸易者与投资者在与巴进行贸易与投资时的安全发展问题既是两国政府的着力点,也是贸易者与投资者不得不予以慎重考虑的重要因素。

  第二,可尝试采用“安哥拉投资模式”。中国参与安哥拉战后重建过程中,同样面临该国资金严重不足问题,但该国基础设施、产业发展又迫在眉睫。当时,中国在非洲创造了以资源换基础设施的安哥拉模式。中国投资者在巴勒斯坦进行投资时,可将此种方式作为投资模式的选择之一。

  四、风险防范与建议

  在“一带一路”战略框架下,中巴双边经贸合作领域存在着发展潜力与空间,同时巴勒斯坦问题的复杂性、长期性与历史性绝非一朝一夕能解决,仍然会影响到未来双边贸易投资的发展。机遇与风险并存,中国企业在巴勒斯坦进行贸易投资时应以更加理性和谨慎的态度予以对待,秉持忧患意识。

  第二章投资法律风险

  一、现状

  中国目前在巴勒斯坦的投资基本上为零。根据巴勒斯坦投资促进局的统计,具体的投资机会或需求表现在以下几方面:

  农业

  巴勒斯坦农业部门的特点如下表所示:

  农作物产量

  (吨/英亩)售价

  (美元/英亩)成本

  (美元/英亩)利润

  (美元/英亩当地市场

  份额大田作物1.2800700100>10%蔬菜1.62400160080090%橄榄0.611201000120溢出杏树0.6230013001000>50%葡萄6.452002400280050%无花果、李子、苹果860002400360050%椰枣4.81680084008400>50%石榴---->25%红肉---->20%

  投资现状如下表:

  项目已投资额

  (美元)要求的投资额

  (美元)投资回报率橄榄油及其衍生品3,083,00010,600,0006.5%人造黄油和植物油6,000,0004,000,00011.5%水果和蔬菜栽培7,288,0003,211,0004%渔业2,700,0001,000,0004%养羊255,000500,0007%矿泉水19,000422,00013%总计19,345,00019,733,000-(来源:巴勒斯坦驻中国大使馆2017年12月发言稿)

  其他潜在的投资机会有:灌溉用的水循环和治理;鱼类养殖,目前的生产仅满足了15%的需求;绿色饲料生产;农作物生产,当地生产仅能满足10%的需求;市场营销技术、冷却技术、包装公司等。

  2.ICT(信息、通讯、技术)

  ICT是巴勒斯坦发展最快的部门,2014年对GDP的贡献为5.8%。已经有200家公司登记为巴勒斯坦信息技术协会的成员。10家巴勒斯坦的大学提供计算机科学、工程学、通讯和信息技术课程。2014年该部门的出口额为3700万美元。

  该行业的投资机会有:(1)技术教育配套装备。巴勒斯坦ICT孵化器正寻求一位融资伙伴帮助其成立一家公司,提供技术教育配套装备产品。(2)安全监控系统。巴勒斯坦ICT孵化器正寻求一位融资伙伴帮助其成立一家公司,提供如下产品:可视化铃声、安全监控系统、准入系统、工业机械远程控制系统。

  3.纺织业

  2068家企业从事这一行业,其中一半的企业雇佣1-4名工人;70%为个人所有的公司。该行业的投资机会有:设计和研发、工业用线以及相关的产业投入、市场营销和包装服务。

  4.旅游业

  投资机会如下表所示:

  项目已投资额

  (美元)要求的投资额

  (美元)投资回报率物流服务375,0001,125,00023%娱乐设施2,254,394664,4744%酒店21,436,36811,989,00025%商业中心5,661,5006,124,0007.5%旅游服务中心420,0002,060,0009%会议中心583,746560,8548%总计30,749,00822,524,2285.可再生能源

  能源安全是当今的巴勒斯坦面临的重大挑战之一,也是其实现可持续政治和经济独立的关键障碍之一。该部门几乎完权依赖电力进口,并且主要是从以色列进口,少部分从约旦和埃及进口。巴勒斯坦的电力价格在中东地区是最高的。

  2015年,巴勒斯坦制定了“可再生能源和自然资源法”,以促进可再生资源的利用和开发,增加其在整个能源供给中的比例。计划到2020年当地生产的电力能满足50%的需求,其中10%来源于可再生能源。

  根据上述“可再生能源和自然资源法”,电力的定价机制如下:

  机制相对方价格巴勒斯坦太阳能计划(预先电价)(feed-in tariff)

  净计量在1兆瓦以下电力销售公司0.54新锡克尔/千瓦时,相当于0.145美元。多余的能源返销给电力公司配电网络太阳能电站,直接处理5-1兆瓦;太阳能电站,竞标巴勒斯坦输电公司最高价为传统电力购买价格的90%(目前相当于5美分/千瓦时)截至2017年12月,已有7个项目(1兆瓦以上)被许可,分别是:(1)Jenin,Maythaloon,1.5兆瓦;(2)Qalailieh,Hableh:1兆瓦;(3)Tubas,Fara 3兆瓦;(4)Hebron,Ramadeen,1兆瓦;(5)Hebron,Bani Ne’m 8兆瓦。

  潜在的机会还有:(1)Tulkarem-Sharawiya:5兆瓦;(2)Nablus-Aqraba 600兆瓦;(3)Hebron-Yatta:10兆瓦。

  二、法律风险

  1.政治冲突带来的法律风险

  政治上的不稳定在法律上可能构成“不可抗力”,从而可以免除合同违约方的法律责任。中国投资人作为守约方可能因此要承担损失。对此,可以通过购买海外投资保险来规避风险或减少损失。提供“政治风险”保险的机构有:美国的“海外私人投资公司”(Overseas Private Investment Corporation)、隶属于世界银行的“国际金融公司”(International Finance Corporation)、Guarantco、属于世界银行的“多边投资担保机构”(Multilateral Investment Guarantee Agency)。

  2.不了解巴勒斯坦法律环境带来的法律风险

  可以通过聘请专业律师进行法律环境尽职调查来规避或防范风险。

  3.腐败问题

  巴勒斯坦是中东地区腐败程度较低的国家,仅次于约旦。

  第三章贸易法律风险

  一、评估方法

  1.实地走访与调查

  2017年9月,我们走访了武汉华美生物工程有限公司、仙桃市瑞康无纺布制品有限公司、宜昌天元罐头有限公司、秭归县屈姑食品有限公司等与巴勒斯坦有经贸往来的企业,并向各企业发送了以下问题清单:

  贵司通过何种渠道寻找贸易伙伴?

  贵司通过什么方式洽谈并签订合同?

  约定的是何种付款方式?

  有没有出现过无法回收货款的情况?如果有,是怎么解决的?

  约定的争议解决方式是什么?

  被走访企业对上述问题的回答是:

  广交会、国外展会、B2B平台、阿里巴巴平台、货代

  电子邮件为主,有的附带电话;有的面谈

  有的信用证,有的T/T电汇。其中,宜昌天元罐头有限公司有一票2015年发往加纳的番茄酱至今没有回收货款,也没有得到解决。

  多约定仲裁。

  二、国际贸易中的一般法律风险与防范

  (一)付款方式

  国际贸易一般采用的付款方式有“汇款”、“托收”和“信用证”。对于前两种方式,出口商应当注意以下问题:(1)注重进口商的支付能力和商业信誉。(2)坚持先付款,再交单。(3)控制好单据的流转和交接点。(4)尽量采用指示提单。

  信用证以银行信用为担保,应买方申请而开立。它有如下特点:其一,不依附于买卖合同,与基础贸易相分离。其二,是纯单据业务。只要单单相符、单证相符,开证行就无条件付款。其三,开证行负首要付款责任。实践中信用证欺诈的案例时有发生。其主要表现有:(1)信用证单据欺诈。比如受益人伪造提单、商检证书;受益人与承运人勾结,以保函换取倒签提单、预借提单、清洁提单。(2)信用证软条款欺诈。比如规定信用证暂不生效条款;规定限制性装运条款;规定自相矛盾的条款;规定部分正本提单应该直接寄送给进口商;规定向银行交单的检验证书必须由开证申请人指定的检验机构或检验人员签发;或规定必须在货物到达目的港,经开证申请人签字后才付款。

  建议:(1)调查交易伙伴的资信情况和履约能力。(2)加强国际贸易规则和惯例的培训。实践中,对于国际贸易中的付款方式通常有如下几种做法:

  (1)100%预付款(Payment in Advance),又称“前T/T”。出口商先收款后交货,收汇风险为零。它适用于:买卖双方首次、小额的贸易;买卖双方多次合作,关系密切,相互信任,同时,出口货物紧俏;出口货物价格坚挺或上涨时。

  (2)30%的前T/T,70%的后T/T(凭提单传真件)。30%前T/T不是绝对的,以够出口货物的来回运费和目的港海关费、码头费为准,并考虑出口货物的价值大小。我国对东南亚、南美、印巴、非洲和中东等国家的出口贸易结算中最为流行。

  (3)30%的前T/T,70%的即期、保兑的不可撤销的信用证。

  (4)100%即期的、保兑的不可撤销的信用证加CIF条款。

  (5)付款交单(D/P)。若进口商因其国内市场的变化或资金短缺而不赎单,出口货物就要退运,或被迫降价或折扣。

  (二)价格术语

  国际商会国际贸易术语解释通则已形成国际惯例,在国际社会普遍采用,其先后有1990年版本、2000年版本和2010年版本。根据其最新版本2010年版,需要注意以下几点:

  其一,要依据运输方式选择价格术语。之前的贸易术语分为四组,它强调的是交货点、风险点与费用点之间的重合与分离;2010年版则是按照运输方式的不同分为两组:第一组为适合于任何或多种运输方式的贸易术语,第二组是适合海洋或内河运输的贸易术语。

  以下贸易术语适合于任何或多种运输方式:(1)EXW,工厂交货;(2)FCA,货交承运人;(3)CPT,运费付至目的地;(4)CIP,运费/保险费付至目的地;(5)DAT,目的地港站交货;(6)DAP,目的地交货;(7)DDP,完税后交货。

  以下的贸易术语适合于海洋与内河运输:(1)FAS,装运港船边交货;(2)FOB,装运港船上交货;(3)CFR,成本加运费;(4)CIF,成本、保险加运费。

  其二,风险划分点的变化。依照2010年版本的规定,FOB、CFR、CIF这三个术语的风险划分点从之前的“装运港船舷”,改为了“货物装上船为止”。“装上船”的说法可以避免风险存在想象中的垂直线上摇来摇去的陈旧观念。

  其三,保险义务的变化。根据2010年版本,在卖方承担保险义务的贸易术语中,其所适用的货物保险条款是2009年实施的新修订的货物保险条款,由劳氏市场协会(Lloyd’s Market Association,LMA)和伦敦国际保险业协会(Institute of London Underwriters,IUA)共同修订。

  (三)其他

  贸易伙伴的选择、签约方式、以及争议解决方式的约定也是潜在的风险点。根据我国上述企业对问题单的回答情况,一般通过广交会或国外展会来选择贸易伙伴。值得注意的是,我国有些企业并未对贸易伙伴的真实身份进行确认,比如该公司的住所、联系方式,该公司谈判代表是否经过该公司授权等。如果对这些信息不进行确认,一旦产生纠纷,救济将会变得异常困难。对于签约方式,有些企业只是通过电子邮件来协商,没有正式的合同,或往来邮件中仅关注于商业条款,比如价格、产品质量,而并未涉及争议解决方式,比如是仲裁还是诉讼,一旦产生纠纷,对方可能会主张双方不存在合同关系,或主张不存在仲裁协议,双方只能通过跨国诉讼的方式来解决纠纷了,而在目前全球范围尚无有关承认与执行外国法院判决公约的情形下,即使我国企业在中国的诉讼胜诉,该判决也将很难在对方所在国得到承认和执行。

  除了上述国际贸易中一般法律风险,还需特别注意的是,在巴勒斯坦投资生产的产品若出口到美国,应标注“西岸”、“加沙”或“加沙地带”,不能出现“以色列”、“以色列生产”,或“以色列占领领土”等字眼,违反者将被罚款。

  第四章公司设立法律风险

  一、公司立法体系

  巴勒斯坦与公司立法相关的法律主要有仅适用于加沙地带的《奥斯曼商法》(Ottoman Commercial Law),1964年颁布的《约旦公司法》(Jordanian Company Law),1966年颁布的仅适用于约旦河西岸地区的《商法》(Commercial Law),1998年颁布的《鼓励投资法》(Law on the Encouragement of Investment),以及1998年颁布的《促进投资法》(Law for Investment Promotion)。

  巴勒斯坦公司立法存在着严重的滞后性,公司立法体系存在严重的缺陷;由于加沙地带和约旦河西岸适用的法律体系不同,造成法律适用上的分歧。这些都给外资进入巴勒斯坦带来了一定的法律风险。

  二、公司设立的一般规定

  时至今日,由于各种原因,巴勒斯坦仍未拥有健全的法律体系,更遑论系统的公司法体系,也没有可以全国通行的《公司法》等,只在《鼓励投资法》等零散法律中有若干规定。

  根据《外国投资法》,外国投资者可在巴勒斯坦通过设立企业的方式进行投资。主要方式有:设立公司及其分支机构、成立或参股合伙企业、设立独资企业、成立或参与合作企业;以其它不与法律相抵触的企业形式参与投资等。

  (一)注册登记

  根据《鼓励投资法》第5条的规定,与巴勒斯坦境内资企业设立的要求一样,所有在巴勒斯坦境内的外国投资者设立企业,都必须在巴勒斯坦投资促进机构下设的公共注册中心予以注册登记。企业只有依法注册登记后,方可在巴勒斯坦境内从事经营活动。

  外国投资者的投资一旦获得巴勒斯坦批准,只要遵循一定的企业注册程序,不与法律相抵触,可以投资于巴勒斯坦的任何经济领域。

  但是,外国投资者投资于下述领域时,须事先获得巴勒斯坦政府的批准:(1)武器和弹药;(2)航空产品和机场建设;(3)发电与电力分配;(4)石油加工及其衍生品;(5)废物与固体废物再生;(6)有线与无线通讯;(7)广播与电视领域;(8)土地买卖。

  (二)企业注册程序

  与巴勒斯坦内资企业一样,外国投资者在其境内设立企业都需要遵守一定的程序:

  外国投资者需从巴勒斯坦国民经济部获得工作许可;

  在国民经济部进行商业注册;

  在财政部进行增值税和所得税登记;

  从相关部门获得项目许可;

  从市政部门获得营业许可;

  从巴勒斯坦投资促进机构(PIPA)获得投资注册证书;

  从巴勒斯坦投资促进机头获得投资确认证书。

  3.企业设立需要提交的文件和缴纳的费用

  如果投资者是通过在巴勒斯坦境内新设企业的方式进行投资,那么设立企业所需提交的文件和缴纳的费用与巴勒斯坦境内主体设立企业一致。

  但是,投资者设立的是由外国人或外国企业控股的股份公司,则需要提交以下文件:

  (1)原公司的备忘录和内部组织结构文件,文件必须得到巴勒斯坦驻公司所在地国家的大使馆或代表的认证;如果文件非由阿拉伯语书写,则需要提供相应的合法翻译件,翻译件须由巴勒斯坦司法部和政府核准;

  (2)公司名称确认文件;

  (3)董事会同意指定代表负责巴勒斯坦境内公司设立和相关事务的授权同意书;

  (4)公司最新的预算表;

  (5)董事会成员名字及其国籍。

  公司注册费用为493谢克尔,公司名称确认87谢克尔,每位合伙人签署文件的见证费用84谢克尔。

  公司名称的相关规定

  巴勒斯坦并无专门规定公司名称的全国性法律。巴勒斯坦属于伊斯兰国家,法律为以伊斯兰法系为主体,又深受大陆法系与欧美法系的影响。在巴勒斯坦设立公司,公司名称选择上必须符合伊斯兰文化,注意避免触及伊斯兰教的禁忌。

  三、公司设立法律风险及限制

  (一)我国国内法律规制

  在国内,对于海外投资并没有统一的法律进行管制,主要是由国务院及其所属部门制定的行政法规或部门规章对中国企业的境外投资进行管控:包括国家发展和改革委员会(以下简称:发改委)和商务部对境外投资的核准审批以及外汇管理部门对境外投资的外汇管理。

  1.发改委会对境外投资的核准审批

  2014年修订的《境外投资项目核准和备案管理办法》(以下简称:2014境外投资项目管理办法)是发改委对境外投资项目进行核准备案的法律基础。投资主体通过新建公司、并购公司、参股、增资和注资等方式进行境外投资项目时,需要遵守上述法律规定。因此,投资主体在巴勒斯坦境内以设立公司的形式进行海外投资时,需要事先获得发改委的核准或备案,特殊情况下,需要获得国务院的核准。

  根据2014境外投资项目管理办法的规定,对于涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目,由发改委核准。其中,敏感国家和地区包括了未与中国建交和受国际制裁的国家、发生战争、内乱等国家和地区;而敏感行业则包括了基础电信运营、跨境水资源开发利用、大规模土地开发、输电干线、电网、新闻传媒等行业。

  如果中方投资额超过了20亿美元,则必须经过国务院的核准。

  不属于以上情况的境外投资则需要在发改委进行备案,其中央企的境外投资、地方企业实施的中方投资额超过3亿美元的境外投资项目需要发改委备案,其他的则由省级政府投资主管部门进行备案。

  发改委将主要从以下几个方面对境外投资项目进行审核:(1)境外投资项目是否符合国家法律法规和产业政策、境外投资政策;(2)境外投资项目是否符合互利共赢、共同发展的原则,不危害国家主权、安全和公共利益,不违反我国缔结或参加的国际条约;(3)境外投资项目是否符合国家资本项目管理相关规定;(4)投资主体是否具备相应的投资实力。

  巴勒斯坦作为经常发生动乱的国家,应该属于2014境外投资项目管理办法中所规定的敏感国家,因此投资者通过在巴勒斯坦设立公司进行投资时,投资项目自然属于需要核准的范围,投资主体则必须在进行投资之前,根据规定向发改委或省级政府投资主管部门递交申请材料,申请对境外投资项目的核准,以便在境外开展投资活动。获得核准至少需要一个月时间,多则数个月。

  2.商务部对境外投资的核准备案

  根据2014年商务部颁布的《境外投资管理办法》(以下简称:2014管理办法),境外投资项目在获得发改委的核准或备案后,还需获得商务部的核准和备案。商务部进实行核准管理主要是涉及敏感国家或地区、敏感行业的。敏感国家或地区主要是未与建交的国家、受联合国制裁的国家;敏感行业主要是指涉及限制出口的产品和技术或影响一国(地区)以上利益的行业。其他情形则需要备案,其中,中央企业向商务部备案,地方企业报所在地省级商务主管部门备案。

  商务部将主要审核投资是否与国家主权、安全和社会公共利益以及法律法规相违背,是否会损害中华人民共和国与有关国家(地区)关系,是否违反我国缔结或者参加的国际条约、协定,是否涉及到出口我国禁止出口的产品和技术等。商务部的核准一般也需要数月时间,备案则相对简单。

  巴勒斯坦作为经常发生动乱的国家,通过在巴勒斯坦新设公司进行投资属于需要由商务部进行核准的涉及敏感国家或地区的投资项目,因此,投资者的投资项目还需要由商务部进行核准。

  3.外汇管理

  在境外投资中,还需要涉及到外汇的流出。境内机构或个人向境外直接投资,应该根据相关规定办理登记。事先需要经有关主管部门批准或备案的境外投资项目,应当在外汇登记前办理批准或备案手续。因此,境外投资项目在获得商务部的核准或备案后,需要向外汇管理部门进行外汇登记。相较于发改委或商务部的核准备案,外汇管理机构的外汇登记程序相对简单,一般来说,外汇管理部门会在接收到申请材料之后20日内颁发注册证书。

  (二)巴勒斯坦法律风险

  1.立法的缺失

  长期的四分五裂及政治动荡,使得巴勒斯坦并没有良好的土壤来滋养法律制度的成长,直到现在,巴勒斯坦并没有一套完整完善的公司立法体系。虽然法律制度是对投资者的管制,但同时也是对投资者的保障。立法的缺失即是透明度的欠缺,往往会导致投资环境的不确定性。投资者在预测投资风险时,伴随着不确定性往往是投资成本与负担的增加。

  另外,约旦河西岸与加沙地带法律的二分法对于投资者来说也是一个法律风险。虽然很多专家认为由历史原因造成的二分法自身并不存在问题,但是两个地区各自适用的法律之间并不存在有效的互认机制,仍然会导致问题的出现。约旦河西岸和加沙地带同属巴勒斯坦,但是各自独立的法律体系使得巴勒斯坦在法律适用上存在着分歧。对于投资者而言,约旦河西岸与加沙地带各自独立以及并不存在有效互认机制的两套法律体系同样会造成法律适用的不确定性,增加投资者的法律风险。

  立法缺失的另一个表现是关于公司设立方面的条件会通过颁布政策的形式予以实施。关于外国投资者在巴勒斯坦境内投资设立企业的流程和要求主要由巴勒斯坦投资促进机构在官方网站上予以公布、更新。但是政策灵活多变,缺乏法律的稳定性。灵活多变的政策也会成为阻碍投资者进行投资的重要影响因素。

  2.法律不能有效通行全国,法律之间矛盾重重

  巴勒斯坦自治后,恢复了以色列占领前的法律制度,但因巴勒斯坦地区之前并非独立的国家,并不具有独立、完整的法律体系,以至于现在的巴勒斯坦法律成为了一种混合了奥斯曼帝国法律、英国委任统治时期殖民法律及自治政府法律的杂糅组合,法律之间冲突严重。又因现在的自治当局无力在全国推行单一法律,以至巴勒斯坦内部各地区法律体系、司法体系混乱。例如直到今日,加沙地带通行的是1949年在在埃及生效的《民法典》,这一源于英国殖民统治的法律,其蓝图是1804年的《拿破仑法典》,虽然承认并融合了一些沙里亚法的原则,但仍为典型的西方法律体系。而在约旦河西岸施行的是约旦1951年的《民法典》,其根源于奥斯曼帝国的《民法典》,属于典型的伊斯兰法体系。

  3.立法及法制建设严重落后

  英国委任统治结束后,巴勒斯坦地区经历了长时间的战乱冲突,直到今日,巴勒斯坦仍未建国。在这种情况下,巴勒斯坦的立法工作受到了严重干扰,虽然选出了可以代表巴勒斯坦的立法机构----立法委员会,并做出了一些法制改革的努力,但因政治原因,自治政府仍未拥有完全的立法和司法权,致使巴勒斯坦国内法律严重落后于现实需要,如加沙地带仍然生效的《奥斯曼商法》,已是几个世纪前的立法,脱离了实际需要。

  由于战乱频发,巴勒斯坦国内普通法院与军事法院及国家安全法院职责重叠,影响了一般民事案件的管辖与审判,严重影响了法律的公平及效率。

  巴勒斯坦没有有效的国家教育体系,法律人才更是无根之木,而巴勒斯坦地区同时存在多个法律体系的事实又让这个问题雪上加霜,总而言之。巴勒斯坦现在的立法、司法都问题重重,很难有效保证外国投资者的合法利益。

  4.反垄断与国家安全审查

  目前,巴勒斯坦对于外国投资者尚没有反垄断和国家安全审查方面的法律规制,但是在巴勒斯坦境内法律的空白并不意味着外国投资者可以高枕无忧,更不意味着投资者在进入巴勒斯坦境内时完全不用顾虑这两方面的审查。理由有二:其一,从全球范围内的立法趋势来看,对于外资的反垄断和国家安全审查正在加强,尤其是国家安全方面的审查;与反垄断审查相比较,国家安全审查更加抽象化,使得其成为东道国越来越青睐的外资审查手段之一,此种立法趋势是否会影响巴勒斯坦后续的立法尚难预料;其二,外资的进入尤其是跨国公司的进入不仅影响东道国,也会影响其他国家或地区,在反垄断审查方面,外国投资者不仅仅只面临一个国家的审查,也会受到其他国家的管辖,此即所谓的多重管辖。因此,投资者通过在巴勒斯坦设立公司进行投资时,也得注意是否会触及到这两个方面的审查。

  5.征收与国有化

  《鼓励投资法》禁止对投资进行国有化,非为公共目的,非经正当程序,非在征收之前对市场价值及损失进行合理补偿,不得对投资进行征收。虽然巴勒斯坦对外国投资的国有化和征收方面在《鼓励投资法》中给予了足够的自由和保障,但是只是原则性的规定,并没有具体的实施条例作出详细明确的规定。何为公共目的?何为正当程序?如何确定价值及损失?对于这些都没有明确的规定,在实践中仍然会存在很大的不确定性。另外,巴勒斯坦政局的不稳定也使得对外资的征收和国有化存在更多的不稳定因素。

  四、风险应对策略

  投资者在通过设立公司走出去进行投资时,需要从以下几个方面予以注意:

  1.做好充分的前期准备

  进行对外投资是一项浩大的工程,前期做好充分的准备是非常有必要的。对于国内的审批流程和外汇管理必须了解得清楚透彻,并遵循流程办理相关的手续,获得国内政府部门的审批是投资者走出去的前提条件。投资者只有在走出去之前做好充分的准备,才能更快地获得政府部门的审批,节约时间,以抓住东道国转瞬即逝的投资机会。充分了解当地相关法律法规的规定,根据投资目的和需要,来设定投资的一些方式,同时应当深入了解东道国企业注册的具体制度,并严格遵守,避免无照经营和非法经营。

  2.对风险有全面的预估

  对外投资充满着机遇,同时也伴随着高度的风险,因此,投资者在作出投资决策前,需要对东道国投资环境做一个深入的调查与了解,包括但不限于东道国政治环境、市场准入政策、融资环境、政府监管及服务、知识产权保护及技术标准壁垒、企业社会责任等等,对风险进行全面的预估,并对投资可能产生的结果具有全面的预测以及做好承受各种结果的心理准备。

  3.及时了解相关政策动态

  对于东道国投资环境、投资政策及风险方面的了解,可借助于以下渠道:大型国际投资咨询公司的专业力量、国际组织如世界贸易组织、世界银行等发布的报告、母国及东道国政府官方网站、行业协会发布的信息、过往投资者的经验分享等等。借助于线上线下、国际国内相关平台,有助于投资者对东道国的政策有更加充分全面的了解。

  4.通过保险手段减少风险产生的损失

  投资者在境外通过设立公司进行投资之前,可以通过保险方法以达到未来减少境外投资风险的目的。目前在海外投资保险中,主要的保护风险为国有化、货币汇兑以及战争和内乱。购买保险一定程度上能解决投资者的后顾之忧,促使投资者以更加平稳的心态进行海外投资,从而作出更加科学的投资策略。

  第五章税收法律风险

  一、巴勒斯坦税收制度概述

  由于地理位置、历史原因及复杂的地缘政治,相较其他“一带一路”沿线国家而言,巴勒斯坦的税收体系较为简单,涉及税种较少,主要包括企业所得税、个人所得税、增值税等,对于资本税、转让税、印花税、继承与赠与税、净财富税等“一带一路”沿线国家较为普遍的税种均未予以规定。增值税是巴勒斯坦税收的主要来源之一。

  巴勒斯坦适用的主要税种及税率如下表所示:

  分类税种税率直接税企业所得税标准税率为15%

  电信公司和在巴勒斯坦市场形成垄断的公司适用20%的税率个人所得税超额累进制,最高税率15%(超过150,000新谢克尔)资本利得税股息、特许权使用费、技术服务费、管理费、微型租赁项目适用10%税率

  利息适用零税率间接税增值税税率为16%房产税不动产税按房产评估的租税价的17%计算此外,为了加快科技进步、发展创新型产业等,巴勒斯坦还制定了一系列的企业所得税激励政策。

  二、投资巴勒斯坦税收风险分析

  巴勒斯坦境内长期战乱,政局动荡,税收环境不利于企业前往投资和开展贸易工作。目前,我国与巴勒斯坦尚未签订双边税收协定,加上其自身没有相应的避免双重征税、反避税的规则和措施,因此赴巴投资企业应特别注意以下几类税收风险:

  (一)税制差异的风险

  由于我国暂未与巴勒斯坦订立税收协定,赴巴投资企业只能适用巴勒斯坦国内税法,而无法享受税收协定优惠待遇。因此,赴巴投资企业极可能面临两国税制差异所导致的各种风险。

  (二)税收歧视风险

  税收歧视主要有两种表现形式:一种是税法规定的制度性税收歧视,包括对外商投资企业适用特殊规定或较重税负等非国民待遇;另一种是税收征管过程中的税收歧视,包括对外商投资企业适用更为繁琐的手续、较多的税务报表、较差的纳税服务等税收差别待遇等。目前第一种制度性歧视的情形已经非常收件,但是第二种税收征管实践中的歧视往往难以避免。

  (三)税务调查的风险

  2008年世界金融危机以来,各国财政困难,普遍更加关注非居民企业的税收管理,更加强调“属地原则”的税收收入分配,这也意味着对外投资企业面临被调查的风险加大。

  企业进行跨境投资发生关联交易往往不可避免的,企业转移定价管理不良也会给企业带来涉税风险。巴勒斯坦目前尚未制定反避税规则,也没有对转移定价、资本弱化和受控外国公司、一般反避税等规则进行专项立法。但是,如果在投资前未对集团价值链进行合理规划、未对全球关联交易的转移定价、劳务费的合理分摊和特许权使用费收取等做出相应的规定,极可能使赴巴投资企业遭受境内税务机关的转移定价调查。

  (四)税收争议的风险

  由于战争冲突等原因,巴勒斯坦的法制环境仍有待提高,税法规定存在不清晰、不完整、不准确、不一致的问题,税务机关执法不规范也时有发生,赴巴投资企业纳税的不确定性较大。当赴巴投资企业遭遇市场波动、信息不对称等风险时,税务机构对内没有形成有效的跨境税源监管体系,对外未建立境外投资企业同相关部门和其他国家的信息共享机制,使得国际信息交换制约着涉税信息的时效性,导致跨境投资企业掌握的信息有限,抗风险能力弱,从而不能及时做出应对策略,出现争议频发的状况。

  三、投资巴勒斯坦税收风险防范建议

  赴巴投资企业在一个陌生的国度里往往面临许多新情况、新问题,无法回避的一个重要的挑战就是跨国税收风险问题,因此企业有必要认真对待并做好应对研究。

  (一)投资决策阶段

  赴巴投资企业在选择、设计投资架构时,需要兼顾投资的灵活性和合理性,在考虑提高海外资金回流灵活性和降低税收成本的同时,严格遵循巴勒斯坦的税收法律,避免产生税收风险。

  不同的投资方式的选择,不仅对企业经营和盈利产生直接影响,也会导致企业面临不同的税收风险。因此,赴巴投资企业应根据企业实际需求选择合适的投资模式和做好风险管控。

  (1)直接投资模式。即,赴巴投资企业依托境外的代理人、分销商或委派雇员到巴勒斯坦开展业务联络、信息收集等活动。在直接投资模式下,企业需要注意其有可能被巴勒斯坦税务机关判定构成常设机构,导致境外税负增加或合规性风险增加。

  (2)设立代表处或办事处模式。在此种投资模式下,企业需要关注代表处或办事处的业务范围可能被境外税务机关判定构成常设机构,导致境外所得税税负增加。代表处还可能被巴勒斯坦税务机关判定在当地从事经营活动引起其他税种的涉税风险。

  (3)设立分支机构模式。在此种投资模式下,企业需要特别关注分支机构汇回中国的收入所引起的预提所得税风险。

  (4)设立有限公司。在此种投资模式下,企业需要关注:一是被视作当地税收居民引起的企业所得税税负或合规性风险的增加;二是在对外支付股息、利息和特许权使用费时所引起的预提所得税风险;三是采用收购方式设立有限公司的应考虑被收购企业的潜在税务风险和收购后税务事项的整合风险。

  (二)日常运营阶段

  日常运营阶段,贸易、生产、研发、技术品牌授权等不同业务模式会产生不同的税收风险。一般而言,无论哪种业务模式,企业应掌握巴勒斯坦的税制和税法,了解涉税事项办理程序,避免不必要的税收风险。

  赴巴投资企业还应特别重视境内纳税申报等义务的遵从。建议赴巴投资企业及时、完整地履行申报、备案义务,按时办理关联交易申报、非居民税款扣缴申报、非居民合同备案、对外支付备案、享受协定待遇备案、特殊税务处理备案、间接财产转让报告、境外投资报告等义务。

  此外,跨境交易特别是关联交易是公司跨境投资面临的最主要税收风险。如果赴巴投资企业与巴勒斯坦境外关联方发生关联交易,应按照独立交易原则进行合理定价,防止被税务机关进行反避税调查。税基侵蚀与利润转移行动计划要求企业应将税务治理和纳税遵从作为企业治理和风险管理的重要内容。因此,为遵从境内税收监管要求、避免触犯巴勒斯坦未来出台的反避税规定,建议赴巴投资企业将跨境交易税收风险控制纳入公司治理和内部控制,制定税务风险管理策略,统筹内部各层级、各部门共同做好风险防范。对于涉及集团内的关联交易定价、跨境业务重组、离岸架构设计等重大事项,应当经集体讨论决策,必要时还可以委托中介机构提供专业服务。

  (三)市场整合阶段

  企业在考虑境外投资方式的同时,应一并考虑未来的市场整合和退出方式。企业可以选择直接退出或间接退出,不同的退出方式会带来不同的税收成本和潜在税收风险。

  企业在考虑市场整合和退出方式时,要做好以下几方面的税收风险管控:一是,充分了解巴勒斯坦税法对于控股公司业务实质的要求与反避税规定,避免由于形成不具商业实质的公司而导致违反相关国家的税法规定而补税;二是,围绕股权、不动产等相关财产转让交易,事前准备能充分说明交易具有商业目的和实质的资料,做好应对境外税务机关相关调查的准备;三是,注意巴勒斯坦对土地占总资产比例是否有特殊要求,避免产生额外税负。

  赴巴投资企业必须全面了解被投资国的政治、经济和社会发展的背景情况,特别是被投资国的经济政策和税收制度。同时,尽量避免投机取巧,暗箱操作,应注意办理规范的法律手续,签订完整的法律文书,才能获得被投资国的司法保护。巴勒斯坦保护外资企业的正当权益,赴巴投资企业首先要依法纳税,合规纳税,避免不恰当避税或恶意税收筹划。当赴巴投资企业遭遇税收调查时,应积极配合税收调查取证,依法证明企业经营的合法情况。当赴巴投资企业遭遇税收歧视时,应大胆依法提出税收公平主张,争取税收无差别待遇。如果赴巴投资企业确定受到不公正对待或税收歧视,在经过与当地税务机关沟通协商和税务复议,仍然不能妥善解决涉税问题。可以向主管税务机关报告,由国内税务机关启动相互磋商程序,保护赴巴投资企业的税收合法权益。

  第六章劳动及用工法律风险

  一、劳工及用工法律制度

  2000年3月29日,巴勒斯坦议会通过了《劳动法》(7号令)。其中,1960年在西岸地区实施的《劳动法》(21号令)及其修订,1964年在加沙地区实施的《劳动法》(16号令)及其修订,与该法冲突的规定因此废除。

  《劳动法》共分10部分141条,从雇主、劳动者、劳动等定义出发,对劳动就业培训、劳动合同、劳动条件、劳动监察、法律责任等有关劳动就业的法律制度进行了规定。

  (一)劳动法的一般规定

  《劳动法》规定,工作是指为了获得报酬而从事的所有脑力或体力劳动,包括永久性工作、临时工作、偶然性工作或季节性工作。同时规定,工作是每位巴勒斯坦公民的权利,男女工作机会平等,禁止性别歧视。雇主与雇员有权加入自己的职业协会组织。《劳动法》不适用于下列情形:(1)政府部门及地方政府实体;(2)家政服务及类似服务;(3)雇主的家庭成员。

  (二)就业、培训和职业指南

  为了促进劳动就业、帮助员工提升工作技能、获得工作机会,《劳动法》规定劳动部负责制定政策、跟踪和执行就业培训与指南,设立必要的职业培训中心。劳动部长主持,由政府、雇主和雇员三方分别提供相同数量的成员组成劳动政策委员会。劳动部设立劳动办公室,为雇主和雇员提供免费服务。能够和希望工作的个人必须在其居住地所在地的劳动办公室登记姓名。办公室必须登记工作申请,颁发申请许可证书。劳动办公室依据登记人员的专业、能力、登记优先性和雇主的选择权来推荐就业。每位雇主必须向劳动办公室提交其工作地点和月度报告,包括员工名单、员工数量、职责、年龄、性别、任职资格、薪水、参加工作的时间和空缺职位等。雇主必须遵守雇佣一定数量能胜任工作的残疾员工的规定,百分比不低于就业劳动力总量的5%。

  (三)个人劳动合同与集体劳动关系

  1.个人劳动合同的基本要求

  个人劳动合同是由雇主与雇员约定有固定期限或无固定期限,或者为了完成特定工作而签订的明确或隐含的书面或口头协议。雇员与同一雇主签订的固定期限劳动合同最长期限连续不超过两年,包括续签。试用期三个月,在同一个雇主处,不得重复规定试用期。如果固定期限合同到期后,劳动各方当事人无异议继续执行合同,合同将被视为转为无固定期限。

  临时工合同、季节工合同与固定期限合同下的员工在同样条件下享有同样的权利和承担同样的义务。

  劳动合同用阿拉伯语书写,包括基本术语、工作条件、尤其是薪水、工作类型、地点、期限。双方当事人签署,各持一份。尤其值得一提的,雇员应该持有一份。雇员有权通过所有法律方法证明他/她的权利。

  如果分包商代表原雇主或为了他/她的利益履行工作而与雇员签订劳动合同,则分包商与原雇主共同承担由此产生的合同义务。

  除非经过雇员的同意,雇员不应该在合同约定地点之外工作。雇员不应该被安排从事合同约定之外的不同性质的工作,除非是为了防止事故发生,或者是不可抗力必须从事的临时性工作,且这类临时情形不得超过2个月。雇员履行合同遵守诚实信用原则,保守工作秘密和保护劳动工具。雇员不对任何超过其控制范围或不可抗力导致的偶然情形下劳动工具的缺陷或损失承担责任。雇员必须遵守就业规章规定的条款和条件、以及职业安全和卫生规定。

  2.个人劳动合同解除

  下列情形下个人劳动合同到期:

  (1)合同约定期限界至;

  (2)临时、偶然或季节工期限界至;

  (3)在试用期内一方当事人提出解除合同;

  (4)雇员提出辞职,提前书面通知雇主并按下列条件执行:

  第一,如果雇员是以月度为基础计算工资,通过支付一个月的工资。

  第二,如果雇员是以日、周为基础计算工资,或计件工资或者以佣金的形式计算工资,通过支付一周的工资。

  (5)雇员患病、残疾或者死亡。残疾由医学委员会发布的医疗报告记载的因工负伤治疗超过6个月,且没有空缺的适合残疾劳动者能力和健康的职位时可以解除劳动合同。

  2.不影响合同效力的情形:

  (1)劳动合同并不因雇主的死亡而终止,除非合同的主体是与雇主本人紧密联系。否则,劳动合同持续有效,即使雇主由于企业出让、出售、合并、或因继承转让而变更。原雇主和新雇主,共同对变更前的合同义务,以及合同产生的义务承担6个月的责任。六个月到期后,由新雇主独立承担责任。

  (2)如果行政或司法决定暂时停业,或者临时关闭不超过两个月,雇主不能因此终止劳动合同。在停业或临时关闭期间,雇主必须按照试用期标准继续支付雇员工资。

  3.个人劳动合同终止

  (1)下列情形,雇主不应作为终止劳动合同的理由:

  第一,在工作时间外参加工会活动,或在工作期间经过雇主同意;

  第二,雇员请求作为员工代表,或被认为是代表,或在过去已经被认为是代表;

  第三,雇员从事诉讼或参与雇主违法的诉讼,或者向适当的行政主体申诉。

  (2)下列情形下雇主有权单方终止合同,无需提前通知:

  第一,雇员假冒,而不是向雇主提交了错误的资格证或文件;

  第二,由于疏忽错误对雇主造成重大损失,如果雇主在他知道事故发生后48小时内向有关行政主管部门报告;

  第三,雇员反复违反由劳动部批准的工作章程,或有关工作安全和员工卫生的书面指示,尽管其以合适的方式被警示;雇员连续七天无理由缺勤,或在一年内累计超过15天,在前一种情形下,缺勤三天应以书面形式警告,后一种情形下,缺勤十天应以书面形式警告;

  第四,员工被给予合理形式警告后仍不能胜任合同约定的工作;

  第五,泄露与工作相关的秘密,可能造成严重损害;

  第六,因犯罪受终审判决,或违反诚实、信任或公共道德的不当行为;

  第七,在工作时间内出现会受法律处罚的醉酒,或对麻醉性药品上瘾;

  第八,殴打或辱骂雇主或其代表或其经理。

  雇主可因为技术原因或必要的裁员而终止合同,雇员通知劳动部后,有权接到因为服务终止的通知和报酬补偿。

  (3)雇员根据雇主的通知离职,其保护自身的法律权利,包括服务终止的报酬,和任何下列情形下的权利:

  第一,被安排从事与劳动合同约定不一致的工作类型,除非这样要求是必须的和在不可抗力情形下为了防止事故发生;

  第二,要求其改变居住地点从事工作;

  第三,医疗委员会颁发的报告表明继续从事工作将会威胁到雇员的生命;

  第四,在工作期间或因工作被雇主或其代表殴打或辱骂;

  第五,雇主不能履行其义务,尽管其已被书面要求。

  除了上述第一项规定外,雇员有权,在其工作5年内辞职,得到三分之一的报酬,如果是第二个5年内辞职,应给予三分之二的报酬,如果工作10年以上,雇员有权要求全额报酬。

  雇主应该返还其持有的雇员的证书、文件和工具。另外,雇员应该返还雇主委托其保管的财产。

  雇员经申请,在终止劳动合同时,可以从雇主处获得记载其姓名、工作类型和期限的工作结束证书。

  (4)劳动补偿金

  合同终止的补偿和任意解雇的赔偿以雇员最后一年的月度平均工资为基础计算计件报酬或支付佣金。

  第一,工作年满一年的雇员有权得到终止合同的补偿金,数额是按每一年一个月计算,以不计算加班工资的最后一个月的薪水为补偿标准。为此,一年的计算包括零散部分加总累计;

  第二,无固定期限合同任何一方提前1个月通知对方,可以终止合同;

  第三,收到雇主通知终止合同的雇员有权从通知之日第二日起不再出勤,这种缺勤被认为是实际工作。

  第四,除了维护其法律权利外,雇员有权因为雇主任意解雇而获得每年两个月薪水的赔偿金,但赔偿金总额不得超过两年的薪水。

  4.集体劳动关系

  集体劳动协议,以阿拉伯文书就,由劳资双方集体谈判。内容包括改善工作要求和条件,增加生产力。集体劳动协议自双方约定的日期生效。劳资双方各执一份(雇员方有工会由工会保存,无工会由雇员代表保存),劳动部存档一份。集体劳动协议期限为三年。期限届满前三个月,任何一方申请可以进行谈判。协议生效直至新的协议达成为止。如果必要的话,雇主与雇员可以同意实施谈判。集体劳动协议必须最低满足下列条款:参与工会活动的自由;各类工作必须遵守最低工资;雇佣工人和解聘的条件;成立一个由双方组成的委员会解决合同履行中的争议。

  (四)劳动要求和条件

  1.工作时间

  《劳动法》规定雇员每周的实际工作时间不超过45小时。有毒有害职业或其他损害健康的职业以及夜间工作,每日的工作时间应减少至少1小时。为了雇员的休息,雇员连续工作不超过5小时。劳资双方可以约定每周不超过12小时的额外工作时间。额外加班每小时支付1.5小时的报酬。雇员缺勤的时间所占的百分比应该从中扣除。

  在日常工作中,政府部门的每日工作时间是:上午8:00到下午2:30,私营部门的是:上午8:00到下午4:00。星期五是每周法定休息日,除非是工作必须,否则,周五加班应该另行安排补休一天。

  2.假期

  雇员有权享有带薪年休假,期限是每年两周,有毒有害职业或损害健康的职业以及在一个单位连续工作五年及以上的,每年休息3周。雇员不能放弃年休假。劳资双方协商同意,年休假可以分开休息。年休假不可以两年累计。宗教或官方法定节日不包含在年休假里。此外,雇员有权带薪享受劳动文化休假,期限为每年一周。在一单位连续工作五年及以上的雇员,为了在麦加宗教朝圣,有权带新休假,期限不少于两周。雇员每年可以请事假10天,但应该从年休假内扣除。雇员可以基于医疗机构的诊断报告而享有每年14天的全薪病假,如果治疗需要,还可以继续享有14天的病假,但此期间只发一半薪水。此外,雇员还有丧亲假三天。

  3.薪水

  雇员有权获得薪水,只要其在工作场所,即使他因为工作单位的原因没有执行工作,雇员的薪水不得低于法律规定的最低标准。

  薪水应该以流通货币支付给雇员。约旦第拉尔(JD)为法定货币,新以色列舍克尔(NIS)和美元($)可通用。

  薪水支付不能超过到期日五天,按以下方式支付:

  (1)工作日,在工作场所

  (2)每个月末为雇员的月薪支付时间

  (3)每周末,为计件产品或以小时,每日或每周为基础的工作的薪水支付时间。

  除了下列情形,不能扣除雇员的薪水:(1)执行法院最终判决;(2)偿还从雇主处的借款,但每交接抵扣不得超过基本工资的10%;上述两项的扣除合计不得超过基本工资的15%。(3)依照法律规定和实施规章,对雇员进行的罚款。

  雇主不得对员工进行任何纪律处罚或强加罚款,除非违反了劳动部批准的处罚规章,同时应该考虑下列因素:

  (1)罚款的数量每月不得超过三天的工资;

  (2)在违规行为发生之日起两周后,不得再次对员工进行罚款;

  (3)进行罚款应该进行特别登记,包括员工的姓名、薪水额度、罚款原因;

  (4)罚款对于劳动单位的劳动社会服务应该是适当的,员工在收到处罚或罚款通知一周内有权对处罚行为或罚款进行抗辩。

  4.职业安全与卫生

  在劳动部长协调相关部门的建议后,部长委员会应该制定职业安全与卫生和工作环境规章,尤其应包括如下内容:

  (1)保护的方法,预防雇员患上有毒和职业疾病;

  (2)工作场所保持必要的健康条件;

  (3)用人单位首先提供医疗途径;

  (4)雇员的定期健康检查。

  用人单位应制定本单位的职业安全、卫生指南和处罚规则,并报劳动部批准。这类规定、指南应放置在显而易见的地方。任何用人单位不能以职业与卫生安全条件为由来减少雇员的薪水。

  (五)未成年人与女工的特殊劳动规定

  1.对未成年人的特殊劳动规定

  未成年劳动者是指年满15周岁但未满18周岁的自然人,禁止未满15周岁的未成年人工作。为了确保未成年人的健康条件是适合工作的,其在入职前必须进行医疗检查。检查每六个月进行一次。未成年劳动者不得从事法律规定的危险行业或损害健康的行业,不得通宵工作或在法定节假日或宗教节日期间工作,不得额外加班,也不得在在离居住地很远的地方工作。未成年劳动者的每日工作时间至少减少一小时,为了保证休息,未成年人每日工作连续不超过四小时。未成年劳动者每年休假为三周,且不得延期。

  2.女工的特殊劳动规定

  在工作方面,巴勒斯坦实行男女平等原则,禁止歧视女性工作。但是,法律对女职工有一些特殊的规定,包括:禁止女职工从事法律规定的危险和艰苦的工作,禁止在怀孕期间或产后六个月内加班,夜间工作时间按法律规定。如果有必要,用人单位必须为女职工提供住宿。女职工有权享有不少于10周的产假,包括产后至少六周。在产假期间,用人单位不得因此解聘女职工,除非有证据证明她在此期间在从事另一份工作。哺乳期妇女有权在工作期间哺养,从生产之日起一年内每日不少于1小时,哺乳的时间应计算在每日的工作时间内。工作妇女可以获得不付薪水的假期来抚养孩子或陪伴丈夫。

  (六)劳动监察

  劳动部内设“劳动监察委员会”,监察委员会负责执行劳动法,尤其是检查用人单位的工作条件和环境是否遵守法律规定,包括接受雇员的投诉和通知;制定雇主和员工的劳动用工技术信息和指南。劳动监察员具有下列职权:没有预先通知雇主进入工作场所调查;询问雇主或雇员执法情况;调查工作登记册或簿或其他文件;提取对工作条件或安全的分析样品;发布命令和指示;责令立即执行或采取紧急措施以阻止危险发生。

  劳动监察员必须制定违纪备忘录。有权采取下列任何措施处理违法者:提供建议和指导;进行口头警告;宣告在特定时间内的违法行为无效;建议监察委员会给予书面警告。劳动监察员向劳动监察委员会提交月度和年度报告。

  (七)工伤和职业疾病

  在巴勒斯坦雇主必须向有资质的保险方为所有雇员投保工伤险。发生工伤事故,雇主必须第一时间为受伤者提供必须的医疗援助,将其运送到最近的医疗中心。任何工伤发生导致雇员死亡或导致其身体损害不能继续工作,雇主应立即向警方报告。雇主在工伤发生48小时内必须以书面形式通知劳动部和保险方,并向伤者提交一份通知副本。

  雇主负责工伤员工完全治愈的所有治疗费用,包括康复服务和必需营养品。如果工伤导致员工不能从事工作,员工有权自工伤发生之日起180日内按日工资的75%领取工资。如果因工伤死亡或导致终身残疾,死者的继承人和残疾者有权获得现金赔偿,赔偿标准按3500个工作日,或到其60岁之间剩余期间基本工资的80%,二者选其数额高者执行。如果工伤导致永久性的部分残疾,伤者可以获得现金赔偿,数额视残疾程度决定。如果工伤导致不止一处永久性部分残疾,伤者有权获得残疾的总百分比的现金赔偿,总额不超过永久性完全残疾的赔偿额度。残疾程度由医疗委员会评估,伤者有权在收到评估通知后30日内对评估决定提起申诉。工伤赔偿不阻止伤者获得其他适当的经济补偿金。

  (八)外国人在巴勒斯坦工作的条件

  按照劳动法规定,外国人要在巴勒斯坦工作,需要取得工作许可证。工作许可证由劳动部颁发。法律禁止雇主直接或通过第三方雇佣任何没有取得工作许可证的非巴勒斯坦员工。雇主如果需要雇佣外国人,需要该外国人自己向劳动部申请工作许可证,劳动部按照相关规定审核同意后,将决定是否授予工作许可证。只有取得了工作许可证,在巴勒斯坦获得工作才是合法的。同时,外国人在巴勒斯坦工作获得报酬,还应该按照5-20%的比例缴纳个人所得税。

  二、用工风险和限制

  巴勒斯坦的劳动法规定是比较完善的,有许多制度与中国不同,作为中资企业如果在巴勒斯坦用工,存在的用工风险和限制如下:

  (一)节假日用工

  巴勒斯坦劳动法明确规定了劳动者有节假日休息的权利。由于其是一个宗教国家,居民大多信奉宗教,宗教节日比较多,加上国家法定节假日,劳动者实际上享有的节假日休息时间比较多。相较于巴勒斯坦,中国在近几十年来经济发展速度快,企业与员工都是快节奏,对于额外加班,只要依法支付报酬,员工一般较少有抵制现象,法律也没有禁止这种法定假日不准加班,所以企业与员工都养成了加班加点尽量提前完成工作任务的思维模式。但是,在巴勒斯坦,在承接项目前,中资企业如果按照这种思维模式预算自己的项目工期,进行谈判,到项目实施后,将会面临着雇员需要合法休假的问题,可能远远超出自己的预期,导致不能如期完工,并可能造成违约。

  (二)雇员罢工或停工

  按照劳动法律规定,罢工是雇员为了保护自身利益的一项权利。在罢工或停工前两周,工会应该向雇主和劳动部提交书面通知,并清晰地说明原因。如果在公共场所进行,应提前四周书面通知。进行罢工,需要由用人单位至少51%的工人签署在书面通知上签名。对于停工,需要用人单位同样比例的董事会成员在书面通知上签名。集体争议在诉讼过程中时不能进行罢工或停工。向行政机关提交集体劳动争议,则应终止罢工或停工。

  (三)雇佣未成年劳动者与女工的风险与规定

  在巴勒斯坦,法律允许雇主雇佣15-18周岁的未成年劳动者,但是,出于保护未成年劳动者的目的,法律对于未成年劳动者在劳动时间、加班、年休假方面有特殊规定,具体见上文的法律制度介绍,因此,雇主在聘用未成年劳动者时,不能与成年劳动者同样对待,要注意保护其合法权益,否则将要承担相应的法律责任。

  在妇女用工方面,法律规定男女工作权利平待,禁止歧视。然而,法律对于禁止女性工作的危险工种、女工加夜班以及妇女孕产期、哺乳期的权利都有特殊规定,雇主应遵守法律规定。

  (四)违反劳动法的法律责任

  雇主如果不遵守劳动法中有关工作时间与休息日的规定,擅自延长工作时间,或者在法定休息日要求劳动者工作,将面临着被劳动监察部门处以总额100-300第纳尔的罚款的风险。

  多次违反将会增加处罚。雇主违反有关薪水的法律规定,将会被处以50-100第纳尔的罚款。监察部门并可以命令雇主向雇员支付赔偿金,如果构成侵犯多位雇员的权利,加重处罚。

  雇主不依法为雇员提供职业安全与卫生条件保障,除了面临罚款风险以外,劳动监察部门还将有权责令其部分关闭、完全关闭或停业。雇主违反有关未成年劳动者或女职工的法律规定的,将被处以200-500第纳尔的罚款。罚款将会按照雇员的违反的人数增加。如果重复违反,加倍处罚。任何人抵制、反对或阻碍劳动监察部门履行职责,将会受到排除妨害的惩罚,并被处以200-500第纳尔的罚款。如果雇主未依法为雇员购买工伤保险,对发生工伤的雇员不及时提供救助并报告相关部门,将会被处以300-500第纳尔的罚款。

  三、风险防范建议

  巴勒斯坦在劳动用工方面有较为成熟的法律制度,中资企业在进入前应该熟悉该国的劳动法律规定,做到心中有数,以防范在用工过程中出现劳动纠纷。在进入巴国投资后,如涉及劳动用工,应注意从以下几方面做好防范工作:

  1.主动收集信息,了解巴国的劳动力就业环境,掌握行业动态

  根据官方数据,2016年巴勒斯坦的劳动力行业分布情况如下:农、林、渔业占7.4%,采矿、采石、制造行业占13.4%,建筑行业占16.5%,商业、餐饮、与酒店住宿行业占20.9%,交通、仓储与通讯行业占6.3%,服务业及其他占35.5%。

  中资企业应提前了解劳动力的行业分布情况。

  尽管法律规定男女劳动权利平等,但是,在巴勒斯坦男女参加工作的比例差距较大,主要是以男性为主。有数据表明,在2016年劳动力市场中,工作的男性占比71.6%,女性占比19.3%。在2016年的失业率数据中,女性几乎高于男性的一倍,以加沙为例,男性的失业率为34.4%,女性的为65.2%,这表明,男性员工在巴的劳动力市场占有优势。

  2.熟悉劳动法律,与雇员签订规范的劳动合同

  中资企业在进入该国后,如果涉及劳动用工,需要遵守劳动法律规定,与雇员签订规范的劳动合同,注意雇员合法劳动权益的保护。

  3.注意对未成年劳动者与女性劳动者的特殊法律规定

  如果涉及聘用未成年劳动者与女性劳动者,应注意劳动法对二者的特殊法律保护规定,如对未成年劳动者,工作时间比成年劳动者每日少工作1小时、年休假多1周等。

  依照法律规定,中资企业必须在工作场所张贴本单位录用的未成年劳动者和女职工的相关情况,包括姓名、年龄、住址、工作种类等工作信息。此外,还必须建立本单位的未成年劳动者和女职工登记册,记录所有相关信息,以备劳动监察部门检查。

  4.认真对待雇员工伤,及时向相关部门报告

  中资企业应依法给雇员购买工伤保险。一旦发生工伤事故,应该及时为雇员提供救助。必须建立详细的工伤登记。如果员工永久残疾,应该从残疾被宣告之日起1个月内,将雇员伤残情况,包括其赔偿金额度,拥有哪些权利,应向谁请求赔偿等信息书面通知劳动部。

  5.尊重宗教习俗,注意法定节日与宗教节日不能安排工作

  巴勒斯坦是一个宗教氛围浓厚的国家,宗教文化是巴勒斯坦文化中不可或缺的重要组成部分。大多数人信奉伊斯兰教,部分信奉基督教和犹太教,每一种宗教都有自己不同的宗教节日。宗教节日是神圣的,在节日期间享有休息是法定权利,不得安排其工作。中资企业务必遵守。此外,在平日工作中,也应注意尊重雇员的宗教习俗,注意语言、手势、食物等,尽量不要触犯雇员的宗教禁忌。以免产生误解与纠纷。

  第七章知识产权法律风险

  一、巴勒斯坦知识产权主管部门

  巴勒斯坦目前设有知识产权局,下属于国民经济部,主管专利、商标、版权等事务,专利申请及商标注册申请均可向该局提交。

  该局的联系方式为:

  电话:+972 2 2981214

  +972 2 2961681

  +972 2 2954011

  传真:+972 2 2981207

  邮箱:Info met.gov.ps

  国民经济部网站:www.mne.gov.ps

  二、巴勒斯坦知识产权法律制度及相关风险分析

  作为巴勒斯坦的境外投资者,所面临的知识产权法律风险主要应该分为两个方面,第一是作为知识产权权利人所面临的权利保护方面的风险,第二是作为非权利人所可能面临的法律责任。

  这实际上也是一个问题的两个方面,权利人所享有的保护措施,同时也是侵权人承担责任的依据。为避免重复,我们将主要侧重于权利保护制度的角度来分析巴勒斯坦的知识产权法律风险。

  与知识产权主要类型(版权、专利权、商标权)相对应,从内容编排上,本章将以巴勒斯坦的版权法、专利法及商标法这三个知识产权法的子部门为分析对象。

  巴勒斯坦现行版权法律制度源于英国1911年颁布的《版权法》,该法由1924年第16号《版权法》进一步编撰,且该法目前仍然适用于巴勒斯坦全境;巴勒斯坦现行专利法律制度为在加沙地区适用的《专利和设计法》(1924第33号法令)和在约旦河西岸适用的和《专利法》(1953年22号法令);巴勒斯坦现行商标法律制度为在加沙地区适用的《商标法》(1938年第35号法令)和在约旦河西岸适用的《商标法》(1953年19号法令)。

  受限于资料来源,对于版权法,我们仅以1911年《版权法》为主要分析对象,并对1924年第16号法令中的主要修订内容进行介绍;对于专利法及商标法,则仅以适用于加沙地区的《专利和设计法》(1924第33号)以及《商标法》(1938年第35号)为分析对象。

  (一)巴勒斯坦版权法

  巴勒斯坦现行有效的版权法是在英国统治时期颁布的1911年英国《版权法》,该法虽然经过1924年第16号法令的编撰,但是主体内容仍然适用。

  不难想象,这部一百年前的立法已经有很多不合时宜的规则,不过,由于该法基本上是参照1886年《伯尔尼公约》而制定,因此已经具备了现代版权法的基本框架。下面对该法的主要内容进行相应介绍。

  该法由三部分组成,其中,第一部分是最重要的,标题为“帝国版权”(Imperial Copyright),包括第一条至第二十八条,规定了一般性的版权制度;第二部分是第二十九条和第三十条,标题为“国际版权”,涉及外国作品;第三部分第三十一条至三十五条,主要为补充规定。下面主要对第一部分的内容进行介绍。

  该法的前五条涉及版权的权利内容,其中第一条界定了版权的含义,适用版权保护的情况以及该法规定的“出版”的含义。其中规定,“版权”是指以任何物质形式制作或复制作品或作品的任何实质性部分的专有权利,以及公开表演或在演讲的情况下公开发表作品或其任何实质性部分的专有权利,以及在作品还未发表的情况下发表该作品的专有权利。

  第二条规定了不构成侵权的情况。主要包括私人研究学习,对公共场所的艺术品的临摹或摄影等,有限度的为教育目的而出版使用他人作品,报纸文章的转载(禁止转载的除外),在合理限度内公开诵读他人作品。

  第三条规定了版权的保护期限,一般来说是作者的有生之年和死后50年。第四条则规定了可以为版权作品颁发强制许可的情况。

  根据该法第五条,作品的作者通常被认为是版权的拥有者,除了如下两种情况:一,作品是雕刻、照片或肖像,且该作品的完成是由某人指令他人完成并支付了有价值的对价,在这种情况下,除非有相反的约定,否则下达指令的人应被认定为是该作品版权的拥有者;二,当某人根据服务或学徒合同受聘于另一人,而相应作品是在这个受聘工作过程中完成的,则在没有任何其他约定的情况下,雇主将被视为版权的拥有者,这一制度与我们现在所说的职务作品相近。

  该法第六条则规定了侵犯版权的民事救济措施,包括禁制令和根据该法可获得的侵权损害赔偿。第七条进一步规定,所有侵权复制品和印版均应被视为版权所有者的财产。第八条则规定,如果侵权人能够证明其“在侵权之日没有意识到、也没有合理理由怀疑相关作品中存在他人版权”,则原告(即版权权利人)除了可要求针对侵权行为发布禁制令或禁令外,将不能获得其他救济。

  该法第十一至十三条规定的是“简易救济”(Summary Remedies),规定了与侵权复制品有关的处罚和对侵权复制品的处置,虽然1911年版权法规定该救济措施只适用于大英联合王国,但是巴勒斯坦则通过1924年第16号法令的第3条的规定将该救济措施适用于巴勒斯坦。

  该法第十五条的标题为“向图书馆提交图书”,规定,在大英联合王国出版的图书的每个出版者均应在出版后一个月内自费将一本图书的副本提交给英国博物馆以及其他图书馆。这一部分显然与巴勒斯坦无关,因为它只提到大英联合王国的出版物,而且,目前巴勒斯坦还没有颁布任何条例将第十五条规定适用于巴勒斯坦。

  该法第十六至二十四条的专门规定了某些具体的作品。其中,第十六条涉及合作作品,明确了合作作品版权期限的确定方式,一般原则是,合作作品版权的保护期的截止日应以两个期限为标准,一是合作作者中第一个死亡后满50年,二是合作作者中最后一个死亡之日,在二者中以较长者为准。该法第十六条还规定了对于遗作的保护,即对于在生前未发表的作品,保护期为该作品被实际发表之日起50年。

  综上所述,巴勒斯坦版权法相对处于比较原始的状态,不过该法至少规定了基本的版权类型及保护期限(即死后50年),单就保护期限而言,与我国的《著作权法》的保护水平基本相同。

  而具体而言,该法与现代版权立法相比,还有以下几个大的缺陷:

  第一,该法没有规定计算机程序的保护,也没有规定信息网络传播权;

  第二,该法没有规定汇编作品或数据库的保护;

  第三,该法没有规定表演者权、录音制品制作者权和广播组织权等邻接权;

  第四,该法没有规定出租权。

  第五,该法并没明确作者的精神权利,当然,这是普通法的传统,并非单纯因为立法落后所导致。

  (二)巴勒斯坦《专利和外观设计法》(1924第33号法令)

  该法总体分为三个部分,第一部分(第一条至第二十九条)规定了专利注册,第二部分(第三十条至第三十七条)规定了外观设计注册,第三部分规定了一般性规则(第三十八条至第五十六条)。

  该法第四条规定,对于每一项新发明的第一个发明者(即先发明原则),当其在所有方面符合该法规定的条件和规定时,将会被授予专利。不过,该法仅明确规定了专利应当具备新颖性和实用性,而没有明确规定进步性的要求。此外,该法也仅规定了产品专利,而没有明确规定方法专利。而且还需要注意的是,对于医药及农用化学制品的专利发明,是否能够得到专利保护也存在一定的不确定性,需要投资者在进入巴勒斯坦市场前充分评估相关风险。

  该法规定,对于专利的保护期限为申请日起16年,这少于我国规定的20年的保护期;而对于外观设计的保护期,该法规定的则是自申请日起5年,也少于我国所规定的10年的保护期。

  该法第四条第二款进一步规定,专利授予的风险由被授予人承担,即专利授予机构不对发明是否最终符合专利法的规定承担任何风险责任(例如专利是否具备新颖性、实用性)。

  第五条描述了专利的申请程序和有权提出专利申请的主体。其中规定专利登记机构有权根据自己的判断决定相应发明是否符合法律规定及公序良俗,并在此基础上决定是否授予专利;而在申请日至实际授予专利之日期间,申请人可以获得临时性的保护。从该条字面来看,专利登记机构对于是否授予专利拥有非常大的自由裁量权。

  第九条规定了涉及武器或军事用途的专利申请问题,其中规定该等专利申请应该提交至特别审查机构,且该特别审查机构有权依情况而决定不授予专利或有限制条件地授予专利。

  第十一条规定专利异议提起的时间是自受理专利申请之日起两个月内。由于该法没有明确规定判断新颖性的基准日,因此一般认为参照该条规定,判断新颖性的基准日也应为专利申请之日(即申请日)。

  该法第二十一条规定了强制许可制度,其中规定的强制许可的触发条件比较抽象,主要条件即相关专利产品的公共需求并未得到合理满足。这授予专利登记机构及法院较大的自由裁量权以决定某一专利是否应该因为经济利用条件未达到而被强制许可。

  (三)巴勒斯坦商标法

  加沙地区现行的《商标法》系1938年第35号法令(下称1938年法令),该法实际上是在巴勒斯坦1921年《商标条例》(下称1921年法令)的基础上修订而来。

  1938年法令规定,注册商标必须具有识别性,并且其注册只能针对某一特定商品或某一特定的商品类别。该法也规定了不能注册为商标的情况,包括公共机构的标志(例如国旗、红十字会的标志等),宗教标志,违反公共道德,通用性或描述性用语,地理名称,以及与已注册的商标冲突等。此外,该法还禁止在注册商标中使用“专利”、“注册”、“版权”等字眼。

  该法规定的商标仅为商品商标,而不包括服务商标,不过该法专门规定了证明商标。

  该法规定商标的首次注册期限为七年,每次续期年限为十四年,商标注册机构应当在商标注册到期前通知商标权人续期。如果第三方要求撤销商标注册,则必须在商标注册后五年内提出请求,撤销商标的理由主要包括商标注册不满足法定条件,商标注册会导致不公平竞争,或商标在两年内没有实际使用。

  最后需要明确的是,在上述商标法中,没有规定立体商标等新类型商标,也没规定驰名商标,甚至也没有承认服务商标,因此其整体而言立法水平也比较落后。

  (四)侵犯知识产权的刑事责任

  相关立法规定,如果实施侵犯注册商标的行为,将会被处以不超过一年的有期徒刑或不超过100约旦第纳尔(约合不到1000元人民币)的罚款。

  就我们所能查询到的资料而言,我们没有发现巴勒斯坦有针对侵犯知识产权行为的其他具体刑事立法。

  三、总结

  总观前述分析,巴勒斯坦受限于混乱的政治背景,并没有建立现代知识产权法律制度(或者说整个巴勒斯坦就没有现代法律制度),在非常有限的立法中,我们看到的是严重落后于时代发展的法律规定,其中版权法中没有关于计算机软件保护的规定,更没有信息网络传播权的相关规定,这意味着在网络盛行的当下,版权权人无异于是在“祼行”;而巴勒斯坦专利法中也没有方法专利等规定,商标法中也没有规定服务商标的保护,因此其专利保护制度及商标保护制度均少了至少“半边天”。

  因此,不难想象,巴勒斯坦目前应该仍然是盗版的天堂,对于靠信息或技术取胜的投资者而言,无疑应当慎行。

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